09年房地產估價師輔導：物權法解釋（一百二十七）

　　第一百二十七條　土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立。

　　縣級以上地方人民政府應當向土地承包經營權人發(fā)放土地承包經營權證、林權證、草原使用權證，并登記造冊，確認土地承包經營權。

　　[解釋]本條是關于土地承包經營權設立和登記的規(guī)定。

　　依本條規(guī)定，土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立。

　　合同生效是指合同產生法律約束力。對于合同的生效時間，合同法規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。合同的生效，除了附條件、附期限的合同，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的以外，在通常情況下，與合同的成立是一致的。農村土地承包法規(guī)定，承包合同自成立之日起生效。本法對承包合同的生效做出的規(guī)定與合同法、農村土地承包法的規(guī)定是一致的，即承包合同自成立之日起生效。

　　土地承包經營權作為用益物權的一種，它的設立以土地承包合同生效為前提。同時，承包合同生效時承包經營權即設立雖為特例，但符合我國農村的實際情況。一是承包方案經村民會議或村民代表會議討論同意，集體經濟組織成員相互熟悉，承包的地塊人所共知，能夠起到相應的公示作用。二是承包證書的發(fā)放和登記造冊，往往滯后于承包合同的簽訂，不能因此而否定農戶的承包經營權。因此，土地承包經營權自承包合同生效時設立，登記造冊是作為對承包經營權予以確認的程序。

　　物權法上的登記制度，是土地等不動產物權公示的方法。其功能是對物權的設立、變更、轉讓或者消滅產生公示作用。登記不僅可以表彰物權的設立、明確歸屬而且有助于解決物權的沖突。關于物權登記的效力，一般有兩種做法：一是登記是不動產物權變動的必要條件，未經登記，不生效力。二是登記是當事人在物權變動后未經登記，在當事人之間也可有效成立，但是不能對抗善意第三人。對土地承包經營權的設立，考慮到我國農村土地承包的實際情況，本條規(guī)定，土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立。可見，土地承包經營權的設立，不以登記為生效的要件。同時，為了進一步確認和保護承包經營權人的合法權利，對已經設立的土地承包經營權，縣級以上地方人民政府應當向承包人頒發(fā)土地承包經營權證、林權證、草原使用權證，并進行登記造冊，確認土地承包經營權。

　　土地承包經營權證、林權證、草原使用權證，是承包人享有土地承包經營權的法律憑證。為了穩(wěn)定土地承包關系，更好地保障土地承包經營權人的合法權益，縣級以上地方人民政府應當積極地向承包人頒發(fā)相應的土地承包經營權證書，并登記造冊，確認土地承包經營權。此外，頒發(fā)土地承包經營權證等證書，應當按照農村土地承包法的規(guī)定，除按規(guī)定收取證書工本費外，不得收取其他費用。以減輕農民負擔，維護農民的合法權益。

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