建筑工程質量與造價鑒定應注意的幾個原則

申請免費試用、咨詢電話：400-8352-114

　　建筑工程質量司法鑒定是指在建筑工程訴訟過程中，人民法院依職權或應當事人及其它訴訟參與人的請求，委托依法取得建筑工程質量司法鑒定許可證的司法鑒定機構中的司法鑒定人(取得司法鑒定人職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)證書者)依法運用建筑工程結構知識和技能，對建筑工程構件質量和施工安全等專門性問題進行科學鑒別和判定的活動。建筑工程造價(審價)鑒定是指在建筑工程訴訟過程中，人民法院依據職權或者應當事人及其訴訟參與人的申請，委托工程造價司法鑒定機構中的司法鑒定人員，依據專門知識對建筑工程訴訟案件中所涉及的造價糾紛進行分析、研究、鑒別并作出結論的活動。

　　近幾年，隨著建筑工程訴訟案件的不斷增多，標的也越來越大，要求對建筑工程質量或造價問題進行鑒定的案例也逐漸增多。我國《民事訴訟法》第12條規(guī)定：“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定;沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門進行鑒定。”最高人民法院于2002年4月1日施行的《關于民事訴訟證據的若干問題的規(guī)定》第25、26、27、28、29條對鑒定的申請、鑒定機構的確定、重新鑒定以及鑒定書的內容要求等作了具體規(guī)定。但是民事訴訟法的規(guī)定和最高人民法院的司法解釋并沒有關于工程質量和造價司法鑒定應遵循的基本原則規(guī)定，在此，筆者根據司法鑒定的客觀要求，結合自己的執(zhí)業(yè)實踐，對建筑工程質量和造價司法鑒定應遵循的基本原則作一詳細的介紹。鑒于不管是質量鑒定還是造價鑒定，均屬于建筑工程案件中司法鑒定的范疇，二者有許多相同之處，故作者將質量鑒定和造價鑒定的基本原則合二為一。

　　一、證據原則

　　不管建筑工程質量鑒定報告還是建筑工程造價鑒定報告，其本身都屬于證據的范疇，但這是所講的證據原則并不是鑒定報告本身是證據問題，而是說鑒定報告本身也是重證據、重事實。證據原則在這里有幾層含義：一是所有用于鑒定的材料均應經過證據交換和相應的質證程序。當事人對其鑒定主張所提交的證據均應填寫資料目錄，并附簡要的證明作用說明，鑒定機關要聽取對方當事人對證據的申辯意見。有時鑒定人可組織召開當事人會議，對爭議鑒定證據進行相互交流意見，表明態(tài)度，鑒定人認為有必要時，也可以向當事人提問;二是鑒定機關認定的證據必須是法院認可的證據，如法院本身對些證據材料就沒有認可，鑒定機關不應將其作為鑒定用資料，對一些基礎資料在法院不認可的情況下，鑒定機關作為鑒定基礎資料，所得出的鑒定報告恐怕連法院的關都過不了;三是鑒定機關要全面接受證據，鑒定人不應以不屬工程資料或與鑒定內容無關的主觀判斷拒收證據資料，也不應在當事人提交證據時做出對效力判斷的表示;四是鑒定機關本身也應做一些調查取證工作。鑒定工作主要是依據當事人提供的證據和其他案卷材料來進行的，但由于每個建筑工程都有其特殊性，所以對一些案件，特別是建筑工程質量糾紛案件，現場進行勘查取證也是必不可少的。

　　二、尊重合同約定原則

　　在建筑工程合同糾紛中，經常會遇到當事人在合同或者簽證中的特別約定，有的約定是明顯高于或低于定額計價標準或市場價格的，在發(fā)生爭議后，當事人會提出要求撤銷或改變原有約定，于是如何處理這些特別約定便成為鑒定人員的難題。根據《中華人民共和國合同法》誠實信用原則的規(guī)定及有關認定合同效力的有關司法解釋，只要當事人的約定不違反國家法律和國務院行政法規(guī)的強制性規(guī)定，與法無悖，不管雙方簽訂的合同或具體條款是否合理，鑒定人員均無權自行更改或否認當事人之間有效的合同或補充協議的約定內容，這就是建筑工程司法鑒定必須遵循的從約原則。

　　筆者曾遇到這樣一個約定，原告為江蘇某建筑公司，被告為上海市某房地產公司，被告工程由案外第三個所做，但最后的掃尾工程與原告簽訂《建筑工程承包合同》，原告、被告與原施工的第三人就掃尾工程移交原告施工事項簽訂了《某大廈掃尾工程移交書》，三方的簽章均為某大廈項目部的公章。《移交書》中有以下約定：土建收尾工程量按施工形象進度劃分為占總量的10%;室外系統(tǒng)配套土建工作全部;該工程的前階段事實上是原告(原總承包合同的分包方)施工的，因此，整個竣工結算工作由原告進行。但原告、被告在進行竣工結算時，被告否認《移交書》的有效性，認為蓋的是公司項目部的公章。后來鑒定機關在與法院溝通的情況下，法院明確肯定《移交書》是有效的，鑒定機關據此作出了造價鑒定報告，法院也據此作出了一審判決。這是典型的從約原則在建筑工程司法鑒定中的體現。

　　三、取舍原則

　　有些情況下，當事人提供的證據不夠充足，或者因案情的復雜性和特殊性，致使建筑工程司法鑒定難以得出確定的結論時，鑒定人員應結合案情按不同的標準和計算方法，作為鑒定機關的意見提供當事人進一步舉證，并根據證據能否成立給出不同的數據，讓法院根據開庭和評議對鑒定結論進行取舍，這便是建筑工程司法鑒定的取舍原則。從另外角度講，鑒定人不是審判人員，鑒定人只是針對建筑工程質量或工程造價的已有材料形成一份供審判人員裁判的證據，鑒定人不能取代審判法官，因此，在鑒定時如遇到需要定性方可判斷或現有證據有矛盾難以作出確定判斷時，鑒定人只能結合案情按不同的標準或計算方法，根據證據成立與否出具不同的結論供審判人員來選擇。

　　但是在司法實踐中，有的鑒定人員根據自己的意愿，徑自認定一方違約，甚至認定合同無效，然后據此作出鑒定結論，這實質是上代行了審判權。比如說有的合同對價款結算讓利作了明顯過高的約定，能否按約計算，其決定權應由法庭裁判，鑒定人應提供是否按約定計價的兩個數據供法庭判定，但有的鑒定人卻自行選擇了一種意見并據此作出結論。

　　四、合法原則

　　合法原則，是指涉及鑒定主體、鑒定方法、適用標準、鑒定材料的采集及其他鑒定活動都必須嚴格遵守國家有關法律、法規(guī)的規(guī)定，以確保鑒定結論的合法性。在工程造價鑒定中，通常是雙方當事人對工程造價各執(zhí)一詞，究其原因，是當事人簽訂的合同對造價條款約定不明或意義相悖，當事人往往作出對自己有利的解釋。這種情況下，對造價進行鑒定只能根據國家對建設工程計價的定額標準。在法院委托鑒定機關進行鑒定時，如委托法院已經對與鑒定有關的合同條款認定為合法的，鑒定人員應在法庭確定的合法性前提下進行鑒定;如法庭尚未確認合法性或有待庭審后確認的，鑒定人應在合法性尚未確認的情況下出具不同的結論供法庭酌情采集。涉及到具體的案件，筆者認為，鑒定人員在接受委托時可要求法院先行對鑒定所涉及的合同或有關鑒定材料給予是否合法有效的確認;尚不能作出確認的，鑒定人員則應在征求法院同意后在出具鑒定報告時，對合同是否有效出具兩個不同的計價原則和鑒定結論，供法院在進一步庭審后根據合同是否合法有效后，選擇一個鑒定結論作為判案的依據。筆者認為這樣處理，作為鑒定人既解決了專門的技術問題，又避開了“以鑒代審”的嫌疑。

　　五、程序原則

　　建筑工程司法鑒定是建筑工程糾紛處理過程中一個重要的環(huán)節(jié)，訴訟活動本身是嚴格的，這也要求作為建筑工程案件處理中重要一環(huán)的建筑工程司法鑒定活動遵守嚴格的程序。一般來講，建筑工程司法鑒定可分為四個階段，第一個階段為受理委托收集資料階段;第二個階段為現場勘測、計算、檢測，提出初步鑒定階段;第三個階段為三方核對，申辯陳述階段;第四個階段為出具報告，庭審質證階段。

　　在第一階段中，由法院用書面形式委托，委托書中應包含受委托單位名稱、委托事項、鑒定要求，并提供鑒定材料。鑒定材料主要有：1、宗卷。包括訴訟狀、答辯狀、庭審筆錄等;2、合同文件。包括招標文件、投標文件、中標通知書、施工合同、補充協議、會議紀要;3、技術資料。包括施工圖紙、圖紙會審記錄、設計變更、施工組織設計、隱蔽工程記錄、技術核定單、現場簽證等;5、其他與工程造價或質量有關的材料。第二個階段提出司法鑒定的初步結果。這個階段是鑒定最關鍵、最繁瑣的階段，鑒定人員要全面了解熟悉案情，對關鑒定材料要認真研究，了解當事人爭議的焦點和委托方的鑒定要求，提出鑒定方案。鑒定方案要求鑒定機構的技術負責人批準后實施。在這個階段還要做好案情調查和現象勘測工作，一是為了客觀全面地了解案情;二是為了克服送材料的局限性，對一些不完整、表達不清，有矛盾的地方必須經雙方當事人澄清。第三個階段為核對、申辯陳述階段。這個階段的工作主要是協調、核對。當事人收到初步鑒定結果后，當事人應以書面形式提出對初步鑒定報告具體內容的異議，并對其異議主張?zhí)岢鲎C據，另一方則對異議進行申辯。對當事人的異議和申辯，鑒定人應堅持自己主持鑒定、尊重事實，認真核對，保證鑒定科學公正。第四個階段為出具鑒定報告，出庭質證階段。鑒定報告是建筑工程司法鑒定實施的最終結果，根據司法鑒定的有關要求，結合工程造價和工程質量的業(yè)務特點，建筑工程鑒定報告，必須概念清楚，觀點明確、文字規(guī)范，內容詳實。出庭質證是鑒定人的基本義務，在庭審過程中，針對當事人對鑒定報告的異議，鑒定人當庭出示形成鑒定結論的事實依據，法律、法規(guī)、規(guī)范，鑒定人回答質證時應合法準確、客觀公正、重點突出、觀點明確。

　　六、科學依據原則

　　就建筑工程質量司法鑒定來說，其是運用工程結構知識和技能以及質量檢測技術去解決各種鑒定客體在司法活動中的證明作用，也就是對建筑工程質量進行科學鑒別和作出判定的過程。它要求鑒定人具有尊重科學、相信科學、依靠科學的素質，根據建筑工程專業(yè)技術理論、知識和方法，采用建筑土程質量檢測技術方法和手段，嚴格按照中華人民共和國國家標準《建筑工程施工質量驗收統(tǒng)一標準》(GB50300-2001)為核心的一系列國家強制性標準規(guī)范的要求，對具體的工程質量進行識別、比較、認定、判斷，并得出科學的專業(yè)性結論。建筑工程是由各種結構體系從勘察、設計到施工的復雜過程來實現的特殊產品，其質量是由所包含的組成分部工程質量所決定的，如地基基礎土程、砌體工程、混凝土工程、鋼結構工程、木結構工程、屋面工程、地下防水工程、地面工程、裝飾裝修工程等。對于一個工程(如整幢房屋，整條道路、整座橋梁等)質量鑒定，依照建筑領域的國家一系列強制性標準規(guī)范中所涉及的標準規(guī)范進行科學鑒別和判定;如地基基礎工程質量、混凝土工程質量，則分別根據《建筑地基基礎工程施工質量驗收規(guī)范》GR502O2-21102、《混凝土結構工程施工質量驗收規(guī)范》61350204 2002，對勘察、檢測數據進行分析后作出科學鑒別和判定。在建筑工程造價鑒定中，對定額的選擇、工期的核定、市場因素的考慮，也應堅持科學原則，有理有據。比如說，在使用定額作為標準進行造價鑒定時，直接費、間接費均不能出現漏項，對外地工程進行鑒定時，要注意各地定額的不同之處等等。總之，不管是質量鑒定還是造價鑒定，其所使用的技術標準及鑒定依據均應當是科學有據的，而不能僅憑鑒定人員的主觀臆斷。

　　建筑工程司法鑒定是一項服務于司法活動的復雜、辛苦的工作，它不但涉及各類型工程結構、工程質量、工程造價、各類定額、工程地質、工程質量檢測方法，而且還要運用各類相關的法律、法規(guī)、工程技術標準規(guī)范，同時還要進行細致的科學分析，并且還要排除各種干擾因素。但筆者相信，只要鑒定機構始終遵循上述基本原則，就一定能夠得出一個科學、客觀、公正的鑒定結論。