建設工程施工合同風險的種類與防范手段

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施工企業(yè)承包工程的目的是通過向業(yè)主交付設計要求符合工程質量標準的建筑產(chǎn)品來獲取工程利潤，從而實現(xiàn)項目發(fā)展目標和企業(yè)的戰(zhàn)略發(fā)展目標。然而，隨著建筑市場競爭的日趨激烈，施工企業(yè)面臨工程任務緊張的問題日益嚴重，而目前建筑市場過于向買方傾斜，業(yè)主利用其有利的買主地位，使施工企業(yè)簽訂過于苛刻的合同條款，而大多數(shù)施工企業(yè)尚無相關的合同風險意識，因而加強合同風險控制對施工企業(yè)有效地規(guī)避風險起著十分重要的作用。

　　一、建設工程施工合同風險的種類

　　1、合同條文不完全，不完整，沒有將合同雙方的責權利關系全面表達清楚，沒預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況。這樣導致合同過程中的激烈爭執(zhí)，最后導致承包企業(yè)的損失。例如缺少工期拖延違約金的最高限額的條款或限額太高；缺工期提前的獎勵條款；缺少發(fā)包人拖欠工程款的處罰條款。

　　2、合同條文不清楚，不細致和不嚴密所致使承包方不能清楚的理解合同內容，造成失誤。

　　3、其他對承包方苛刻的要求，如要承包企業(yè)大量墊資承包；工期要求太緊，超過常規(guī)；過于苛刻的質量要求等。

　　4、業(yè)主履約能力差，無力支付工程款或惡意拖欠工程款；分包商(特別是發(fā)包人指定的分包商)違約，不能按質、按量、按時完工；由于發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低，不能及時解決問題，或者發(fā)出錯誤指令等。

　　5、違反法律法規(guī)簽訂合同。由于市場競爭激烈，有的承包方為了生存不得不與業(yè)主簽訂“黑白合同”或以合法形式掩蓋非法目的的合同。實質上這種合同是不受法律保護的無效合同，在產(chǎn)生了合同糾紛后，造成的損失無法得到彌補。

　　二、建筑工程合同風險的防范

　　1、施工合同風險的防范手段

　　（1）建立企業(yè)內部風險評估機制。風險評估是企業(yè)對即將面臨的各種風險加以分析和決策的過程。企業(yè)應該建立相應的風險評估小組，將項目的風險管理落實到相應管理部門或項目管理班子。

　?。?）在合同正式簽訂前進行嚴格的審查把關。其要點是：施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準；合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；合同雙方責任和權益是否失衡；合同實施會帶來什么后果，完不成的法律責任是什么，如何補救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。

　　（3）轉移風險和開展索賠。工程索賠制度正是轉移風險的有效方法。還要注意向第三方轉移風險。主要通過履約保證、工程保險和工程分包等方式來實現(xiàn)風險轉移。

　?。?）防止借資、墊資承接工程。沒有進行公開招投標前就簽訂協(xié)議或者企業(yè)間借貸是違反法律法規(guī)的，是無效民事行為。一旦發(fā)生糾紛，對施工企業(yè)極為不利，可能導致投入的資金不能及時收回或者無法收回。

　?。?）在合同的簽訂和實施過程中，不要輕易相信任口頭承諾和保證，一“字”干金，而非一“諾”千金。雙方商討的結果、做出的決定或對方的承諾，只有寫入合同，或雙方簽署文字意見才算確定。合同的簽訂需要字斟句酌，只有把每項活動存在的風險降到最低，才一能獲得最大收益。

　　2、合同風險防范的幾種具體對策

　?。?）采取一些報價策略。如將工程中一些風險大、花錢多的分項工程或工作拋開，僅在報價單中注明，由雙方再度商討決定。

　　（2）在報價單中，建議將一些花費大、風險大的分項工程按成本加酬金的方式結算。

　?。?）在法律和招標文件允許的條件下，在投標書中使用保留條件、附加或補充說明，這樣可以給合同談判和索賠留下伏筆。

　?。?）重視合同談判，簽訂完善的施工合同

　　重視合同談判，簽訂完善的施工合同，使合同能體現(xiàn)雙方責權利關系的平衡和公平合理，使業(yè)主方和承包方雙方合理分擔風險。這是在實際工作中使用最廣泛，也是最有效的對策，充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細地具體的規(guī)定，防止意外風險。通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包人權益的保護性條款。使風險型條款合理化，力爭對責權利不平衡條款、單方面約束條款做修改或限定，防止獨立承擔風險。