2015年二級建造師輔導資料：抵押權(quán)

　　抵押權(quán)[1]指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，債務人未履行債務時，債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。債務人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)。如某人向銀行申請貸款，并以自己的住房作抵押，這時銀行即為抵押權(quán)人。<

　　一、抵押權(quán)的概念

　　根據(jù)《物權(quán)法》第179條的規(guī)定，抵押權(quán)是債權(quán)人對債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有的擔保財產(chǎn)，在債務人屆期不履行債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，依法享有的就抵押財產(chǎn)的變價處分權(quán)和就賣的價金優(yōu)先受償權(quán)的總稱。

　　二、抵押權(quán)的特征

　?。ㄒ唬?抵押權(quán)是擔保物權(quán)抵押權(quán)時針對財產(chǎn)的交換價值而設定的一種物權(quán)，它本質(zhì)上是價值權(quán)，其目的在于以擔保財產(chǎn)的交換價值確保債權(quán)得以清償。故從抵押權(quán)的性質(zhì)和目的的角度來看，抵押權(quán)是擔保物權(quán)。

　?。ǘ?抵押權(quán)是在債務人或第三人的特定財產(chǎn)上設定的擔保物權(quán)債權(quán)人無須為了自己債權(quán)的清償而在自己的財產(chǎn)上設定抵押權(quán)，抵押權(quán)時為擔保債權(quán)的清償而設定的，它只能存在于債權(quán)人以外的債務人或者愿意提供財產(chǎn)為債務人履行債務作擔保的第三人。

　?。ㄈ?抵押權(quán)屬約定擔保物權(quán)而非法定擔保物權(quán)根據(jù)《物權(quán)法》第181條、185條以及《擔保法》第33條、38條至43條規(guī)定，抵押權(quán)系由當事人的抵押合意而設定。當事人可以自由地就抵押財產(chǎn)、抵押期限、抵押擔保范圍以及當事人認為需要約定的其他事項進行約定，并在抵押合同或者主債權(quán)合同中的抵押條款中予以明確。

　?。ㄋ模?抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移標的物占有的物權(quán)抵押權(quán)的公示主要是登記，抵押權(quán)的成立與存續(xù)，只需登記即可，不必轉(zhuǎn)移標的物的占有。

　?。ㄎ澹?抵押權(quán)的內(nèi)容是變價處分權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)抵押權(quán)的內(nèi)容有兩項：一是抵押財產(chǎn)的標價處分權(quán)；二是就抵押財產(chǎn)賣得價金的優(yōu)先受償權(quán)。對抵押財產(chǎn)的變價處分權(quán)是指當債務人屆期不履行債務時，抵押權(quán)人有權(quán)以合法方式拍賣、變賣抵押財產(chǎn)或者與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價抵充債務。就抵押財產(chǎn)賣得價金的優(yōu)先受償權(quán)系指：

　?。?）有抵押權(quán)擔保的債權(quán)，債權(quán)人能就抵押財產(chǎn)賣得的價金優(yōu)先于債務人的普通債權(quán)人而受清償；

　?。?）就抵押財產(chǎn)賣得價金的優(yōu)先受償權(quán)還表現(xiàn)在兩物權(quán)之間，即如果同一抵押物上設定兩個以上的抵押權(quán)，先次序之抵押權(quán)人優(yōu)先于后次序抵押權(quán)人而受清償；

　?。?）抵押權(quán)人在債務人破產(chǎn)等程序中享有別除權(quán)，即抵押財產(chǎn)應從債務人的破產(chǎn)財產(chǎn)中除去，抵押權(quán)人對此別除出來的抵押財產(chǎn)賣得的價金有優(yōu)先受償權(quán)。

　　三、抵押權(quán)的實現(xiàn)

　　依據(jù)我國法律規(guī)定，抵押權(quán)的實現(xiàn)必須具備以下四個條件：①抵押權(quán)必須有效存在。抵押權(quán)設定如果無效或者已被撤銷，則不能實現(xiàn)。②必須是債務人履行期限屆滿。債務人履行債務的期限是否屆滿是決定債務人是否履行債務的時間標準。③債權(quán)人未受清償。債務履行期限屆滿債權(quán)人未受清償，表明債務人未按期履行義務，無論債務是遲延履行，還是拒絕履行，債權(quán)人都可以行使抵押權(quán)，使債權(quán)得到清償。④債務未受清償不是由于債權(quán)人造成的。只有在因債務人方面的原因未能清償債務而使債權(quán)人未受清償時，抵押權(quán)人才可以行使抵押權(quán)。如果債權(quán)人未受清償是由于其自己的原因造成的，則抵押權(quán)人不能行使抵押權(quán)。

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