讓項目部印章更安全有效地運用

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　　文/張昊暘

　　施工企業(yè)運營以項目管理運作為主要特征，在充分發(fā)揮項目經(jīng)理主觀能動性、給施工企業(yè)帶來較大經(jīng)濟效益的同時，由于項目部簽章不當而使施工企業(yè)承擔(dān)極大的法律和經(jīng)營風(fēng)險的現(xiàn)象時有發(fā)生，可以這樣說，在當前的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，施工企業(yè)的法律風(fēng)險很大一部分來自于項目部印章的使用不當。因此，有必要引起施工企業(yè)的高度重視。

　　企業(yè)的經(jīng)營管理離不開法人印章。根據(jù)工商行政管理機關(guān)的登記要求，企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的印章包括行政章(即法人章)、財務(wù)章、合同章、業(yè)務(wù)章等。從法律上講，上述印章對外均可代表企業(yè)。但施工企業(yè)由于施工項目眾多、分散，且項目所在地常常與企業(yè)住所地不在同一個地區(qū)，在企業(yè)未在項目所在地設(shè)立分公司的情況下，為了方便經(jīng)營，項目部印章便得到了廣泛的運用。由于項目部系施工企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)，不具備法人資格，未辦理工商登記，因此，在使用項目部印章的場合，如何認定項目部印章的法律效力及相關(guān)合同的效力，對于施工企業(yè)而言具有重要的意義。

　　項目部印章使用不規(guī)范現(xiàn)象

　　一是以項目部或者施工企業(yè)名義簽訂專業(yè)分包、勞務(wù)分包、材料采購、設(shè)備租賃等合同，加蓋項目部印章，但因未經(jīng)施工企業(yè)內(nèi)部管理流程審核，在合同內(nèi)容如訴訟管轄、違約金約定等方面，易出現(xiàn)對己方較為不利的瑕疵性條款。

　　二是在工程施工合同已經(jīng)簽訂的基礎(chǔ)上，項目部與業(yè)主書面訂立補充協(xié)議，簽約主體為項目部，補充協(xié)議加蓋項目部印章，但該補充協(xié)議對原施工合同諸如工期、價款、違約責(zé)任等作出了實質(zhì)性修改，為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營帶來隱患。

　　三是以項目部名義向業(yè)主發(fā)函，加蓋項目部印章，作出諸如停止施工等通知，實質(zhì)上是對原施工合同進行了單方面變更，使企業(yè)面臨違約風(fēng)險。

　　四是在一些簽約主體非施工企業(yè)的協(xié)議書、合同書上由于種種原因在“發(fā)票抬頭單位”“實際使用人”等處加蓋項目部印章，往往因此確認了原與施工企業(yè)無關(guān)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，導(dǎo)致施工企業(yè)承擔(dān)不必要的債務(wù)。

　　五是在分包商材料采購、設(shè)備租賃等合同作為鑒證方、擔(dān)保方等予以加蓋項目部印章，導(dǎo)致施工企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任或民事責(zé)任;

　　六是分包商私刻“某某項目經(jīng)理部某分部”印章，但在項目部和分包商的往來文件中使用此枚印章，而項目部未提出異議，實際即是確認了該枚印章的法律效力，導(dǎo)致施工企業(yè)為分包商承擔(dān)債務(wù)。

　　項目部簽章之效力分析

　　如何認定項目部簽章的效力，應(yīng)區(qū)分不同情形，分別加以考慮分析。

　　施工企業(yè)出具載明委托事項及委托權(quán)限的授權(quán)委托書，授權(quán)項目部印章在委托事項及委托權(quán)限內(nèi)代表施工企業(yè)。項目部印章未超越委托事項及委托權(quán)限范圍的，項目部印章應(yīng)視為施工企業(yè)印章，對施工企業(yè)產(chǎn)生法律效力，不能因項目部不具備法人資格或未經(jīng)工商登記而機械地認定項目部印章沒有法律效力。

　　項目部印章如超越委托事項及委托權(quán)限，如施工企業(yè)追認，則項目部印章視為施工企業(yè)印章，對施工企業(yè)產(chǎn)生法律效力;如施工企業(yè)未追認，按下述第四種情形處理。

　　施工企業(yè)出具授權(quán)委托書，但委托事項及委托權(quán)限不明確。此種情況下，施工企業(yè)應(yīng)對其授權(quán)不明確負責(zé)，項目部印章應(yīng)視為施工企業(yè)印章，對施工企業(yè)產(chǎn)生法律效力。

　　施工企業(yè)未出具授權(quán)委托書，但事后認可項目部印章。此種情況下，項目部印章視為施工企業(yè)公章，對施工企業(yè)產(chǎn)生法律效力。

　　施工企業(yè)未出具授權(quán)委托書，事后也不認可項目部印章。對方當事人如能能夠提供證據(jù)證實盡管使用的是項目部印章，但合同的實際履行者是施工企業(yè)(例如建設(shè)工程施工合同由施工企業(yè)簽訂，工程竣工結(jié)算由施工企業(yè)與發(fā)包方進行等)，或能夠提供施工企業(yè)認可項目部印章對外效力的其他證據(jù)，則應(yīng)視為施工企業(yè)追認項目部印章，項目部印章對施工企業(yè)產(chǎn)生法律效力。

　　上述情形之外，準用我國民法及合同法無權(quán)代理相關(guān)規(guī)定，凡不需法定資質(zhì)即可進行的行為(如項目部購買材料或設(shè)備租賃等消費行為)，應(yīng)認定項目部印章具有法律效力，合同相應(yīng)有效，但因項目部不具備民事主體資格，不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任，其民事責(zé)任由施工企業(yè)承擔(dān);如法律、行政法規(guī)規(guī)定需法定資質(zhì)方可進行的行為(如施工行為，為他人債務(wù)提供保證等)，則應(yīng)認定為項目部主體不合格，以項目部印章簽訂的合同相應(yīng)無效，但項目部因合同無效產(chǎn)生的法律責(zé)任由施工企業(yè)承擔(dān)，同時，施工企業(yè)應(yīng)承擔(dān)其所屬項目部違反資質(zhì)管理相關(guān)規(guī)定的法律責(zé)任。

　　現(xiàn)以項目部擅自對外提供擔(dān)保為例。根據(jù)《擔(dān)保法》第七條規(guī)定：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人;最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第十五條規(guī)定：擔(dān)保法第七條規(guī)定的其他組織主要包括：(一)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè);(二)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè);(三)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè);(四)經(jīng)民政部門核準登記的社會團體;(五)經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。項目部不屬前述可以作為保證人的范圍。根據(jù)《擔(dān)保法》第十條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。即使項目部算作企業(yè)的分支機構(gòu)，亦要有企業(yè)的書面授權(quán)，方可在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。據(jù)此，以項目部簽章簽訂的保證合同為無效保證合同。但根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第七條規(guī)定：主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。項目部明知自己不具有擔(dān)保人資格而為債權(quán)人提供保證擔(dān)保，顯然存在過錯，而債權(quán)人在與項目部確立保證擔(dān)保關(guān)系時，應(yīng)審查其有無保證資格，債權(quán)人明知保證人是項目部而同意其提供擔(dān)保，沒有盡到妥善的注意和審查義務(wù)，對擔(dān)保行為無效也有過錯，因此項目部應(yīng)當在債務(wù)人不能清償部分的二分之一范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，且又因項目部非獨立的民事主體，不能獨立地對外承擔(dān)民事責(zé)任，也就不能對外承擔(dān)無效保證責(zé)任，則由施工企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。審判實踐中，施工企業(yè)會提出關(guān)于已過保證期間的抗辯，但無論是約定的還是法定的保證期間，均只適用于主合同及保證合同皆為有效的情況下，保證合同無效，合同約定的或法律規(guī)定的保證期間即喪失了法律適用條件，項目部及施工企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的期限在時間上只受訴訟時效的限制，在債權(quán)人知道或應(yīng)當知道的損失產(chǎn)生之日起2年以內(nèi)，也即主債務(wù)履行期限屆滿時起算。

　　項目部印章被他人盜用或私刻、擅自使用。根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋，行為人盜用單位公章簽訂經(jīng)濟合同，單位對因行為人的犯罪行為造成的損失，不承擔(dān)民事責(zé)任;行為人私刻、擅自使用公章，除非有證據(jù)證明單位存在明顯過錯且該過錯與被害人經(jīng)濟損失之間存在因果關(guān)系，否則單位不承擔(dān)民事責(zé)任。

　　在該種情形下，項目部應(yīng)當注意保存相關(guān)證據(jù)，如報案記錄、用章記錄等，以備將來引起糾紛時使用。

　　綜上所述，無論何種情形，施工企業(yè)均會對其項目部印章承擔(dān)法律責(zé)任。因此，施工企業(yè)有必要加強對項目部印章的管理，建立健全項目部公章管理制度，以防范項目部印章使用不規(guī)范所致的潛在法律風(fēng)險。

　　項目部印章使用管理

　　以上種種不規(guī)范的項目部印章使用情況，給施工企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營帶來了隱患。筆者建議，企業(yè)應(yīng)從以下幾方面做好項目部印章管理工作。

　　建立健全項目部印章使用管理制度。建議包括下述內(nèi)容：明確，項目經(jīng)理為第一責(zé)任人但不得自行保管印章，指派專人負責(zé)印章的日常使用管理，管理員為直接責(zé)任人;以列舉形式限制項目部印章的使用范圍;實行嚴格的審批及登記制度，做到一章一請示，一章一登記;項目竣工時做好印章和審批單、登記記錄的移交手續(xù);建立項目部用印審批及登記的定期檢查、抽查制度;建立違反相應(yīng)規(guī)章的處罰制度和責(zé)任追究制度。

　　建立健全授權(quán)制度。施工企業(yè)在設(shè)立項目部時，以授權(quán)委托書的方式明確項目部的授權(quán)事項、授權(quán)范圍、授權(quán)期限，并將該授權(quán)委托書作為合同附件向業(yè)主等相關(guān)單位發(fā)送，保留其簽收記錄。對不希望或者不適宜由項目部決定的事項加以確定排除，比如建設(shè)工程總承包合同修改與變更、重大技術(shù)方案的變更、重大分包事項、重大財務(wù)事項以及對外提供擔(dān)保等，避免項目部擅作承諾給企業(yè)帶來風(fēng)險。

　　加強宣傳及培訓(xùn)力度。以宣貫企業(yè)管理制度為重點，通過案例分享等方式，進一步提高項目部人員對規(guī)范項目部印章使用重要性的認識。包括，加強對項目經(jīng)理的培訓(xùn);其次，做好對印章管理人員的崗前培訓(xùn)和相關(guān)制度交底工作;強化對管理制度的宣傳，幫助員工理解制度，以加大制度執(zhí)行力度等。

　　(作者單位：中交第三航務(wù)工程局有限公司)