2015年一級建造師考試《法規(guī)及相關(guān)知識》名師剖析（5）

　　合法用工方式與違法用工模式的規(guī)定

　　據(jù)有關(guān)資料，我國建筑業(yè)的農(nóng)民工占建筑業(yè)從業(yè)總?cè)藬?shù)的80%以上，約占農(nóng)民工總?cè)藬?shù)的25%.因此，實施合法用工方式不僅有利于保證建設(shè)工程質(zhì)量安全，還可以更好地保障農(nóng)民工的合法權(quán)益。

　　一、“包工頭”用工模式

　　我國建筑業(yè)仍屬于勞動密集型行業(yè)。20世紀(jì)80年代以來，隨著建設(shè)規(guī)模不斷擴大，建筑業(yè)的發(fā)展需要大量務(wù)工人員，而農(nóng)村富余勞動力又迫切要求找到適當(dāng)工作，“包工頭”用工模式便應(yīng)運而生了。因此，我國建筑行業(yè)一度大量出現(xiàn)“包工頭”是有其歷史原因的?？梢哉f，“包工頭”用工模式是在特殊歷史條件下的特殊產(chǎn)物。

　　“包工頭”作為自然人的民事主體，一方面為解決農(nóng)村富余勞動力就業(yè)提供了一個渠道，另一方面也往往扮演了損害農(nóng)民工利益的重要角色，在建設(shè)領(lǐng)域和勞動領(lǐng)域產(chǎn)生了很大的負(fù)面影響。許多“包工頭”原有的身份就是農(nóng)民工。他們憑借靈活的頭腦和較廣的人脈關(guān)系而慢慢演變成“包工頭”。其所轄的“務(wù)工人員”也逐步由最初的親戚朋友變成了老鄉(xiāng)乃至于老鄉(xiāng)的老鄉(xiāng)。這種社會關(guān)系最初受親戚朋友、鄉(xiāng)里鄉(xiāng)親的約束還顯得比較和諧，但用工范圍變得越來越寬后，這個沒有任何契約憑據(jù)而組成的“組織”很多會因為唯利是圖而失去道德底線。“包工頭”非法人的用工模式，容易導(dǎo)致大量農(nóng)民工未經(jīng)安全和職業(yè)技能培訓(xùn)就進入建筑工地，給工程質(zhì)量和安全帶來隱患；非法用工現(xiàn)象較為嚴(yán)重，損害農(nóng)民工合法權(quán)益事件時有發(fā)生，特別是違法合同無效的規(guī)定，極易造成清欠農(nóng)民工工資債務(wù)鏈的法律關(guān)系“斷層”，嚴(yán)重擾亂了建筑市場的正常秩序。

　　《建筑法》明確規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。2005年8月建設(shè)部頒發(fā)了《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度發(fā)展建筑勞務(wù)企業(yè)的意見》，要求逐步在全國建立基本規(guī)范的建筑勞務(wù)分包制度，農(nóng)民工基本被勞務(wù)企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納，“包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)基本被禁止。

　　二、勞務(wù)派遣

　　勞務(wù)派遣（又稱勞動力派遣、勞動派遣或人才租賃），是指依法設(shè)立的勞務(wù)派遣單位與勞動者訂立勞動合同，依據(jù)與接受勞務(wù)派遣單位（即實際用工單位）訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，將勞動者派遣到實際用工單位工作，由派遣單位向勞動者支付工資、福利及社會保險費用，實際用工單位提供勞動條件并按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付用工費用的新型用工方式。其特征是勞動者的聘用與使用分離。

　　（一）勞務(wù)派遣單位

　　《勞動合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于50萬元。勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

　　勞務(wù)派遣單位是規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（1）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護；（2）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；（3）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；（4）對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（5）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。

　　被派遣勞動者有該法第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照該法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。

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